中藥主要起源于中國(guó)，是在中醫(yī)理論指導(dǎo)下用于預(yù)防、診斷、治療疾病或調(diào)節(jié)人體機(jī)能的藥物。多為植物藥，也有動(dòng)物藥、礦物藥及部分化學(xué)、生物制品類藥物。中藥按加工工藝可分為中成藥、中藥材。
在現(xiàn)代知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度中，專利保護(hù)制度是最為重要和有效的。專利賦予權(quán)利人在有限時(shí)期、有限地域和有限范圍內(nèi)的壟斷權(quán)，使其能夠排除競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，最大限度的占有市場(chǎng)份額，保障相關(guān)企業(yè)開(kāi)發(fā)資金的回收和利用。
但由于我國(guó)的專利法借鑒于西方，采用對(duì)于西藥的專利保護(hù)方式來(lái)保護(hù)中藥，相對(duì)于傳統(tǒng)中藥領(lǐng)域來(lái)說(shuō)有些不兼容。曾經(jīng)舊專利法對(duì)“藥品和用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)”并不授予專利權(quán)。即使是如今的新專利法，雖然中藥制品、炮制方法、中藥材種植等方面均可申請(qǐng)專利，但中藥產(chǎn)品想獲得專利保護(hù)的難度依然很大。明顯的例子在于按我國(guó)《專利法》的相關(guān)規(guī)定，授予專利權(quán)的發(fā)明應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性。因此中藥品種要獲得專利保護(hù)也必須具有新穎性和創(chuàng)造性，然而我國(guó)許多中藥品種的配方組成、炮制方法等方面，在流傳下來(lái)的中藥古籍上大都有所記載，也就是說(shuō)已經(jīng)被公開(kāi)，因此不具有新穎性和創(chuàng)造性。
這樣的情況使得我國(guó)許多中藥制品無(wú)法獲得專利保護(hù)。即便有些配方經(jīng)過(guò)改良，但由于中藥大多是復(fù)方藥，其各部分的反應(yīng)非常復(fù)雜，很難判斷其是否具有新穎性、創(chuàng)造性，這也是國(guó)內(nèi)中藥專利申請(qǐng)很少獲得批準(zhǔn)的主要原因。
此外，如上述所說(shuō)，中藥大多都是復(fù)方藥，相比于具有具體的化學(xué)結(jié)構(gòu)，專利保護(hù)范圍明確具體的西藥，在遇到侵權(quán)情況的時(shí)候很難判定。很多中藥制品的藥物成分多達(dá)數(shù)十味，如此多的成分混合在一起發(fā)生的化學(xué)反應(yīng)非常難以辨別。因此，當(dāng)專利權(quán)人對(duì)他人提出侵權(quán)指控時(shí)，由于無(wú)法將被控侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征與專利獨(dú)立權(quán)利要求所記載的必要技術(shù)特征相對(duì)比，就無(wú)法證明他人是否侵權(quán)。
由于上述種種原因，我國(guó)的專利制度對(duì)于中藥領(lǐng)域的保護(hù)不夠完善，使得很多中藥企業(yè)不愿意去申請(qǐng)專利，轉(zhuǎn)而運(yùn)用商業(yè)秘密來(lái)保護(hù)自己的技術(shù)。
商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。商業(yè)秘密是企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，它關(guān)乎企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力，對(duì)企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。
因此，商業(yè)秘密對(duì)于中藥企業(yè)的技術(shù)保護(hù)能夠起到很大作用。但由于大部分中藥企業(yè)僅有商業(yè)秘密作為保護(hù)手段，而商業(yè)秘密將反向工程開(kāi)發(fā)的相似藥物定性為合法途徑，無(wú)法起訴對(duì)方不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，保護(hù)手段相對(duì)單一。
此外，我國(guó)很多著名中藥制品，由于歷史悠久，效果突出，其制作工藝與配方以國(guó)家秘密作為保護(hù)，而非商業(yè)秘密，因此在被大眾質(zhì)疑時(shí)或在國(guó)際市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)中容易陷入知識(shí)產(chǎn)權(quán)困境。
編輯：裕陽(yáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)
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